如何处理28承包商将《合同意向书》误认为合同

案例简介

发包人A与承包人B就某一工程项目举行洽谈会。在洽谈会上，双方达成一致，由B承建该工程，并对施工的期限、质量要求及相关违约责任和赔偿方式进行了约定。洽谈会结束后，B方将洽谈的内容记录下来制成《合同意向书》，意向书经A、B双方签字认可，随后B方为了履行施工义务，主动购买相关的建筑材料及机器设备，并开始准备进场施工。但是，后来A与C公司签订《建筑施工合同》，将同一工程项目发包给了C。C进场施工时与B发生争议，协商未果的情况下，B将A告上法庭，要求A履行《合同意向书》，请求法院判定由B承建该工程项目。

原理及观点

合同意向书是双方当事人通过初步洽商，就各自的意愿达成一致认识而签订的书面文件，是双方进行实质性谈判的依据，是签订协议（合同）的前奏。《中华人民共和国合同法》第二条：“合同是平等主体之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。”因此，可以看出合同意向书不是合同。

但实践中很多意向书已经很接近合同了，因此不能简单地以名称来区分，应就其实质内容来确定，如果意向书的内容写得比较明确、具体、详细、齐全，并涉及违约责任，即使其名称写的是意向书，实际上也是合同。也就是说只要意向书载明了合同的主要实体性条款，其便脱离了形式上的意向书的属性而变成合同。因此当意向书具有了合同的内在、实质性特点时，其本身便是合同，承包人有权要求发包人按照意向书履行义务。

建　议(www.zuozong.com)

我们对承包人作如下建议：

1.运用施工担保金改变合同意向书性质。承包人与发包人签订合同意向书时收取相应的施工担保金，且收条上注明：“在一定期限后，当承包人交付项目工程时，担保金充抵工程款。”这样担保金在一定程度上可证明施工合同的成立。

2.及时签订正式合同。与发包人签订《合同会议纪要》、《合同意向书》等文件后，应及时与发包人就意向书中达成一致的事宜，签订正式的合同。这样就能使双方有约可履，避免发包人以合同意向书并非合同为由拒绝履行。

3.运用合同实质条款改变合同意向书的性质。如果意向书的内容载明了实体性的条款，且明确、具体、详细，那么虽名为意向书但却是合同的实质，因此，当签订意向书时，承包人应当将合同实质条款巧妙写入意向书，尽可能争取对有关事宜进行详尽的约定，这样，即使发包人质疑合同意向书的效力，承包人也可以据理力争，要求其履行义务。